הרתקת אלטרואיסטית וחוסר-ניתנות תפעולית מוסדית: לקחי עיצוב רגולטורי מפורטוגל

מדוע הדיון הזה חשוב למשפחות

עבור רבים שלא יכולים לשאת הריון, פונדקאות מהווה נתיב מקווה להורות. פורטוגל בחרה לאפשר רק פונדקאות אלטרואיסטית, שבה אישה נושאת תינוק עבור אחר ללא תשלום מעבר להחזר הוצאות. על הנייר זה נראה כפשרה שמגנה על נשים מפני ניצול ובאותו הזמן פותחת את הדלת להפריה מדעית מסייעת. המאמר מראה כיצד, בפועל, ההבטחה הזו נכשלת במידה רבה: החוק באופן טכני מאפשר פונדקאות, אבל המערכת סבוכה עד כדי כך שאין למעשה מי שיכול להשתמש בה באופן מציאותי. הבנת הסיבות מסייעת להבהיר מה כל מדינה צריכה אם היא רוצה כללי פונדקאות שיהיו גם אתיים וגם ישימים.

שלוש גישות של מדינות לפונדקאות

בעולם, מדינות נוקטות עמדות שונות לגבי פונדקאות. חלק אוסרות על כך לחלוטין, חלק מאפשרות הסדרים בתשלום (מסחריים), ואחרות, כמו פורטוגל, מאשרות רק פונדקאות אלטרואיסטיות. עמדות אלה מוצדקות לרוב במונחים מוסריים: חששות מהפיכת תינוקות וגופות נשים לסחורות, פחדים מניצול, ורצון לכבד אוטונומיה גופנית. עם זאת, המחברים טוענים כי התמקדות רק באתיקה מפספסת עניין חשוב נוסף: האם הכללים ניתנים לשימוש במציאות. חוק עשוי לאפשר פונדקאות, אך אם התהליך מעיק, בלתי צפוי או איטי באופן שמונע התחלה והשלמה בטוחה של ההסדר, המסגרת היא "לא-ניתנת לתפקוד מוסדי" — היא קיימת על הנייר אך לא במציאות.

כאשר חוקים קיימים אך הדרך חסומה

המחברים מגדירים "ניתנות תפעולית מוסדית" כיכולת של מערכת משפטית להביא הסדר פונדקאות מהתחלה ועד הסוף: אישור לפני ההפריה, תמיכה ובהירות במהלך ההריון, ואבהות/אימהות חוקית בטוחה לאחר הלידה, כל זאת מבלי להיעזר בפתרונות לא פורמליים או לנסוע לחו"ל. זה דורש מקבלי החלטות ברורים, לוחות זמנים צפויים, אחריות כלכלית ידועה, וחוקים ברורים למה קורה אם מישהו משנה את דעתו. אם חסר אחד מהרכיבים האלה או שהוא לא יציב, ההורים המיועדים והפונדקאיות עומדים בפני אי-ודאות ועלויות גבוהות. הביקוש לפונדקאות אינו נעלם פשוטו כמשמעו; במקום זאת הוא נדחק למרפאות זרות או להסדרים לא פורמליים, שבהם ההגנות עלולות להיות חלשות יותר ומעמדם החוקי של הילדים עלול להיות פגיע.

ההבטחה והשיתוק של פורטוגל

פורטוגל מהווה דוגמה חיה לפער הזה בין חוק ומציאות. ב-2016 הכנסת חוקקה מודל של פונדקאות אלטרואיסטית בלבד עם אמצעי זהירות קפדניים: מועצה לאומית מרכזית תאשר כל מקרה לפני ההפריה; ההסכמים היו חייבים להיות בכתב; ואוטונומיה של האישה ההרה הוגנה בחוזקה. עם זאת, חלקים מרכזיים של המסגרת בוטלו מאוחר יותר על ידי בית המשפט החוקתי, בעיקר כללים שהגבילו כמה זמן הפונדקאית יכלה לחזור בה מהסכמתה ואיך ההסכמים היו בנויים. הפרלמנט ניסה לתקן את החוק ב-2021 על ידי התקנת אמצעי זהירות מוקפדים והארכת התקופה שבה הפונדקאית יכלה לשנות את דעתה, גם לשלב רישום הלידה. ועדיין, המודל החדש עדיין נשען על תקנות מפורטות ליישום שמעולם לא הובאו לכוח. התוצאה היא מצב מוזר: פונדקאות תיאורטית מותרת, אך אין מסלול מתפקד שמרפאות ומשפחות יכולות לעקוב אחריו מהבקשה ועד ההורות החוקית.

עלויות נסתרות, עבודה לא משולמת ונסיעות לחו"ל

המאמר גם בוחן את ההיבט הכלכלי והחברתי של בחירות חוקיות אלה. מודלים של אלטרואיזם בלבד מצמצמים באופן דרמטי את מאגר הנשים המוכנות להיות פונדקאיות, מה שהופך את המערכת לרגישה במיוחד לעיכובים, בירוקרטיה ואי-ודאות. כאשר תשלום ישיר נאסר, כסף לעיתים מופיע שוב בעקיפין דרך טענות "הוצאות" רחבות, כמו הכנסה מאובדת או טיפול בילדים, אך בצורה ערפילית שקשה לפקח ולכפות. זה מחליש את ההגנה על הפונדקאיות במקום לחזק אותה. במקביל, אנשים שממשיכים לחפש הסדרי פונדקאות נדחקים לאפשרויות חוצה-גבולות, שבהן ההגנות המקומיות אינן חלות וילדים עלולים להיתקל בחוסר בהירות חוקית כשיחזרו לביתם. פרספקטיבות פמיניסטיות וכלכליות במאמר מדגישות כיצד העבודה הפיזית והרגשית של נשיאת הריון מוערכת פחות והופכת לבלתי נראית במערכות כאלה, גם כאשר הן מוצגות כאתיות וזהירות.

מה המשמעות לחוקים עתידיים

המחברים מסכמים כי כל מדינה המחליטה לאפשר פונדקאות — בין אם בתשלום ובין אם אלטרואיסטית — חייבת להתייחס לניתנות תפעולית כדרישת עיצוב מרכזית, לא כשיקול משני. זה אומר להקים תהליך אישור ברור ובזמן סביר, דרך אמינה לקביעת הורות זמן קצר לאחר הלידה, כללים מפורטים על הסכמה וגבייה בכל שלב, ואת התקנות המיישמות שעושות את הניהול היומיומי לאפשרי. זה גם אומר להיות כנים לגבי כסף: איסור על פיצוי אינו מסיר זרימות כספיות, הוא רק עושה אותן פחות שקופות. הניסיון של פורטוגל מזהיר כי מתן רישוי מצמצם ואלטרואיסטי בלבד עלול להתמוטט לחוסר שימוש, ולהדחיק משפחות ופונדקאיות לחללים פגיעים ופחות מוסדרים. כדי להגן באמת על כל המעורבים — במיוחד נשים וילדים — המחוקקים חייבים ליישר בין יעדים אתיים לפרוצדורות ישימות ולתפיסה ריאליסטית של עבודת הרבייה.

ציטוט: Pinho, M., Dias Costa, E. & Araújo, A.R. Altruistic surrogacy and institutional non-viability: regulatory design lessons from Portugal. Humanit Soc Sci Commun 13, 539 (2026). https://doi.org/10.1057/s41599-026-06847-3

מילות מפתח: רגולציית פונדקאות, פונדקאות אלטרואיסטית, פורטוגל, עבודת רבייה, פונדקאות חוצה-גבולות