כוח משפטי מוגבל של חוק ה-CFC ביחס למבני הכנסה מבוססי קרן זרה? ניתוח ביקורתי ופתרון

מדוע נתיב המס הנסתר הזה חשוב

רוב האנשים מניחים שכאשר מדינה מחוקקת חוקים קשוחים נגד העברת רווחים, חברות גדולות כבר לא יכולות להעביר כסף בקלות לגזרות בעלות מס נמוך. מאמר זה מראה שהנחה זו אופטימית מדי. הוא מסביר כיצד סוג מיוחד של ישות משפטית — קרן זרה ללא בעלי מניות — יכול ליצור נקודת עיוורון בכללי מניעת ההימנעות המרכזיים הידועים כחוקי חברות זרות נשלטות (CFC). באמצעות דוגמה קונקרטית הכוללת את גרמניה ומלטה, המחבר מדגים כי ניתן עדיין להטיל שיעורי מס אפקטיביים נמוכים על הכנסות משמעותיות בעוד שהן נשארות מחוץ להישג ידם של כללים שנועדו למנוע בדיוק סוג זה של תכנון מס.

הרעיון הבסיסי מאחורי כללי מניעת ההימנעות

חוקי ה‑CFC נועדו למנוע מחברות להחנות רווחים בחברות־בנות זרות בעלות שיעור מס נמוך. אם ישות זרה הנשלטת על ידי נישום מקומי מרוויחה בעיקר הכנסות פסיביות — כגון ריבית על הלוואות או תשואות על נכסים פיננסיים — בשיעור מס אפקטיבי נמוך מאוד, חוקי ה‑CFC בדרך כלל כופים מיסוי של הכנסה זו חזרה בארץ המוצא כאילו היא נרשמה שם ישירות. גישה זו מניחה שני דברים: שניתן לקבוע מתי הכנסה ממוסה בשיעור אפקטיבי נמוך, ושהחוק יכול לזהות בבירור מי “בעל” או שולט בישות הזרה כדי שיוכל לייחס את רווחיה לנישום המתאים.

כיצד קרנות יתומות נופלות מהרשת

המאמר מתמקד בקרנות זרות שיש להן אישיות משפטית ונכסים עצמאיים. שלא כמו חברות, לקרנות אלה אין בעלי מניות ואין הון נומינלי שניתן לייחס לבעלות. במקום זאת יש להן מקבלי הטבות שעשויים לקבל תשלומים, אך שאינם מחזיקים בזכות משפטית על נכסי הקרן או על רווחיה. מאחר שכללי ה‑CFC הנוכחיים בנויים סביב החזקות מניות, חלקי הון וזכויות רווח, הם מתקשים להתייחס לקרנות אלה כיישויות נשלטות שניתן לייחס להן הכנסה של נישום מקומי. המחבר טוען שמבנים “יתומים” אלה חושפים חולשה מבנית בעיצוב ה‑CFC, ולא רק בגרמניה אלא גם במשטרים שהושפעו מהנחיית האיחוד האירופי למניעת הימנעות מס (ATAD).

דוגמה מעשית המשתמשת במלטה

כדי להמחיש את הבעיה המופשטת, המחקר בוחן מבנה ספציפי. חברה גרמנית מחזיקה בבעלות מלאה על חברה‑בת ממלטה. חברה‑בת זו, בתורה, הינה המקבל הבלעדי של קרן מלטזית, אשר מחזיקה נכסים פיננסיים ומייצרת רק הכנסות זרות פסיביות. מלטה מפעילה מערכת זיכוי והחזר מס זרה בשיעור אחיד: הקרן ממוסה באופן פורמלי בשיעור תאגידי גבוה, אך זיכוי מיוחד והחזר נדיב למקבל ההטבות (החברה‑בת) מקטינים את הנטל המס הכולל על הכנסות מחולקות לכדאי אפקטיבי של כ‑6.25%. מנקודת מבט כלכלית, זוהי הכנסה בעלת מס נמוך. יחד עם זאת, על פי החוק הגרמני, לחברה האם הגרמנית אין סוג ההחזקות או השתתפות ברווחים בקרן שנדרש על‑פי כללי ה‑CFC כדי לייחד לה את ההכנסה, ולכן ההכנסה בעלת המס הנמוך אינה נגררת חזרה לרשת המס הגרמנית.

מדוע הכללים הקיימים אינם רואים את התמונה המלאה

המאמר מציג, שלב אחרי שלב, כיצד גם החוק הגרמני וגם מסגרת ה‑ATAD נכשלות בלכידת מבנה זה. ראשית, כשמגדירים האם קיימת מיסוי נמוך, חוקי ה‑CFC בדרך כלל בוחנים רק את המס ששולמה על ידי היישות הזרה עצמה, ולא את ההחזרים הניתנים למחזיקה או למקבל הטבות. במערכת המלטזית, החיוב המס של הקרן נראה מתון ולא נמוך מאוד, וההקטנה המכרעת מתרחשת מאוחר יותר באמצעות החזר למקבל ההטבות. שנית, גם כאשר החוק הלאומי מנסה להתחשב בהחזרים כאלה, הוא עדיין דורש קשר בעלות ספציפי לפני שניתן לייחס הכנסה חזרה לארץ. מכיוון שלקרנות אין הון מניות ולא חלוקות רווחים מוגדרות מבחינה משפטית, מקבלי ההטבות וחברות האם הסופיות אינם עומדים בקריטריונים כהמשתתפים לפי הגדרות אלה. כללים גרמניים מיוחדים לקרנות משפחתיות זרות אינם מסייעים כאן אף הם, מאחר שהם חלים רק כאשר המייסד או מקבלי ההטבות עצמם הם נישומי גרמניה — מה שלא מתקיים כאשר המייסד והמוטב המיידיים הם חברה זרה.

מה המחקר מציע לשנות

בסיכומו טוען המאמר שחוקי ה‑CFC הנוכחיים, כפי שהם מעוצבים, חסרי יכולת במידה רבה מול סידורי קרנות זרים, גם כאשר אלה משיגים בבירור שיעורי מס אפקטיביים נמוכים. מצב זה פוגע הן ביעילות והן בתחושת ההוגנות של כללי המס הבינלאומיים. כדי לתקן זאת, המחבר מציע להרחיב את ההגדרה המשפטית של השתתפות רלוונטית ביישות זרה נשלטת. במקום להתרכז רק במניות וזכויות רווח, משטרי ה‑CFC צריכים לשקול גם מי זכאי, ישירות או בעקיפין, להטבות מהכנסות הקרן או לנכסיה במקרה של פירוקה. על‑ידי קשירת ההקצאה לתועלת כלכלית ממשית — כגון זכויות לחלוקות או לתשלומי פירוק — המחוקקים יכולים להביא קרנות לא ברורות לתחום ה‑CFC ולסגור פרצת חשובה במאבק נגד הימנעות מס בינלאומית.

ציטוט: Kollruss, T. Limited legal power of the CFC tax law in relation to foreign foundation-based income structures? A critical analysis and solution. Humanit Soc Sci Commun 13, 327 (2026). https://doi.org/10.1057/s41599-026-06770-7

מילות מפתח: חברות זרות נשלטות, קרנות זרות, הימנעות מס בינלאומית, משטר המס של מלטה, הנחיית האיחוד האירופי למניעת הימנעות מס